一个电话引起的血案

——我的辩护意见又被法院采纳

我的当事人杜某,事发当晚喝多了,不小心拨错一个电话号码,这个电话是一个他根本不认识的女孩子电话，但偏偏这个电话被这个女孩子的老公黄接到了，偏偏黄是个小心眼，就追问杜是谁为何这么晚打他老婆电话，双方随在电话里发生争执，并相约见面（具体双方约人的过程省略）是与杜某在一起的好朋友叫张的人，具体叫哪些人，杜喝多了根本不知道，也一个不认识，更不知道这些人有没有拿东西。见面后双方打起来，只能肯定对方有人拿了刀。在打架中汤某被刀刺伤（系重伤），但其自己也不知道到底是谁刺到他。且在打架中因对方有人用砖头打杜，杜也就随手捡起对方扔他的砖头挥了几下，没有打到任何人。事发后，我方以故意伤害、对方以聚众斗殴被起诉到法院。

征对以上基本案情，我作为杜某辩护人主要提出两点辩护意见：

一、汤被致重伤的后果不应由杜方承担，不应对杜转化定罪，应定杜为聚众斗殴。主要理由为：1没有证据证明杜方有人拿刀，相反对方持刀是没争议的。2事发时间较晚，事发场地光线较暗，人杂，场面混乱，相互之间看不清3汤到现场时双方已打起来，在汤后到来的情况下，已打起来的人，根本无法判决汤系哪一方的4就汤本方人来说确实相互之间并不熟悉甚至不认识。基于以上案情，不能排除事理怀疑：即汤系被本方人致伤。

二、不能认定杜为持械。在法庭审理中，辩护人明显感觉到公诉机关在为何认定杜持械时，思路并不清楚，所以辩护人当时就问了下对方检察官（我的原话是：能否请检，认定杜持械的理由是什么？无疑这个问题立即引起法官的重视，法官也说请公诉人解释一下。公诉人毕竟公诉科长，立刻思路清醒了，说出认定杜持械两点理由：1、其本人拿砖头2与其一起的其它人有人持械。对此辩护人对上述两点逐一反驳。征对第一点：在打架中随手拿起的砖头，是否能认定为械，江苏省高院关于《关于办理聚众斗殴案件适用法律若干问题的意见》明确规定：持砖块、酒瓶类一般工具进行斗殴的，要结合所持一般工具在斗殴中的使用情况及造成的后果等情节，认定是否为“械”。 结合本案具体案情，显然杜只是在被对方几个人围打时，情急之下随手检起对方打他的砖头自卫，且只是挥了几下，并未造成任何后果，显然根据上述精神，是不应该认定为持械的。征对第二点，首先，并没有充分证据，证明杜方有人拿刀，再次，就是杜方有其它人拿刀，同样根据省高院的上述规定：参与预谋持械聚众斗殴，或者明知本方人员为斗殴而携带器械，即使本人未携带和使用器械，构成共同犯罪的，也均以持械聚众斗殴论处。显然，在本人未持械，而同伙中有人持械的情况下，必须是有预谋持械聚众斗殴或明知本方人员有人持械。显然，本案中没有任何证据证明杜是预谋持械聚众斗殴，或者明知本方人员为斗殴而携带器械。综上认定杜持械斗殴的两点理由均是不成立的。

很庆幸，我的第一点辩护理由被法院采纳，很遗憾，第二点理由没被采纳，且法院是以杜拿砖头而认定杜持械的，而辩护人认为这一点是非常有争议的，完全可以不认定杜为持械的。但作为法官，其一定是在寻求平衡，如果两点都采纳了，对被告人的判决就会很轻了。被告人自己及家属对判决的结果已经相当满意，表示不上诉了，但作为律师，我仍然认为如果上诉，是否持械仍然是有得一辩呀！！！！