尊敬的审判员：

人民检察员：

依据《刑事诉讼法》《律师法》规定，湖北领汇律师事务所依法接受被告人张某某及其配偶王琴的委托，指派我担任本案被告人张某某的辩护人。接受指派后，我查阅了本案案卷材料及相关法律规定，会见了被告人张某某并听取了对本案案情陈述。刚才参加了庭审全过程，下面结合本案查清的案件事实，依据我国现行法律规定，根据辩护人职责，本着以事实为依据，以法律为准绳的原则，就本案发表如下辩护意见，供合意庭合意案件时参考并采纳：

首先，对起诉书中指控被告人张某某成立贪污罪的罪名不存在异议，但对其指控被告人张某某参与的犯罪数额提出异议：一、刘某某的个人行为不属于张某某参与的犯罪行为，1、被告人刘某某2010年12月开车出事故虚报的1万元不属于共同犯罪的范围（卷宗128页）；2、2011年底刘某某找发票报销的6500元不属于共同犯罪的范围（卷宗128页）：3、2012年初刘某某拿发票报账8000元也不属于共同犯罪的范围（卷宗128页）。二、张某某的个人行为不应算是本案共同参与的数额（卷宗166页），张某某个人报账6010元不属于共同行为。为此，辩护人对起诉书中指控张某某参与套取国有资金人民币129010元的事实提出异议,同时认为张某某构成贪污罪的数额只有6010元，对于其它28000元每年发放的慰问金本应属于单位补贴款不应成为贪污罪的客体。

下面针对被告人张某某在本案中具有从轻、减轻或免除处罚的情节提出如下观点：

一、被告人张某某有自首情节，应当认定为自首，依法应从轻、减轻或免除处罚。

案卷118页--132页，在被告人刘某某2012年5月31日的陈述中，未能陈述全部的涉案金额后，只承认自己共获得赃款23000元（卷宗128页）。而张某某2012年6月1日陈述、供述及6月11日供述中第162页13行至15日中已明确交代了涉案金额的数量，而这些事实是在侦查机关尚未掌握的全部犯罪数额时的供述，依据认定自首的时间划分，应当认定张某某供述侦查机关尚未掌握的事实部分为自首，加上张某某到案后能如实供述本案的全部事实，符合自首的成立要件。依据《刑法》第67条规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。同时依据《最高人民法院关于处理自首与立功具体应用法律若干问题的解释》第三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》之规定。本辩护人建议认定张某某自首情节成立，同时在量刑时给予从轻、减轻或免除处罚。

二、被告人张某某到案后及时交待全部犯罪事实，符合《量刑指导意见》对坦白情节的规定，依法应当减轻处罚。

被告人张某某到案后，依法交待了全案的犯罪事实经过，给侦查机关办案节约了资源，减少了时间，2012年6月11日，被告人张某某已对全案的事实进行如实的供述，依据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条规定：被采取强制措施的犯罪嫌疑人，被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的，可以酌情从轻处罚。结合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》三、关于如实交代犯罪事实的认定和处理，犯罪分子依法不成立自首，但如实交代犯罪事实，有下列情形之一的，可以酌情从轻处罚：（1）办案机关掌握部分犯罪事实，犯罪分子交代了同种其他犯罪事实的；（2）办案机关掌握的证据不充分，犯罪分子如实交代有助于收集定罪证据的。犯罪分子如实交代犯罪事实，有下列情形之一的，一般应当从轻处罚：（1）办案机关仅掌握小部分犯罪事实，犯罪分子交代了大部分未被掌握的同种犯罪事实的；（2）如实交代对于定案证据的收集有重要作用的。同时依据《量刑指导意见》中坦白罪行的轻重以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的20%以下的规定。结合被告人张某某能当庭自愿认罪，该规定中对坦白的要求都必须以当庭认罪为成立要件，但当庭自愿认罪是刑诉程序中的不同阶段的不同行为，应当分别评价，被告人的行为符合《量刑指导意见》关于坦白的规定，依据《量刑指导意见》应当在基准刑20%以下量刑。

三、被告人认罪态度好，有悔罪表现，能当庭自愿认罪，应当依法酌情予以从轻处罚。

案发后到今天庭审，被告人张某某能积极供述自己的犯罪事实，当庭自愿表示认罪，依据《刑法》第9条，人民法院对于自愿认罪的被告人，酌情予以从轻处罚。当庭自愿认罪是指犯罪人当庭自愿承认被指控的犯罪。关于自愿认罪必须符合四个要件：1、认罪须在当庭；2、认罪的程度只要求犯罪人承认被指控的基本犯罪事实；3、认罪的内容只要求犯罪人承认指控的犯罪事实，并不要求承认指控的罪名；4、当庭认罪，但没有适用普通程序简化审或者简易程序的，仍可以认定当庭自愿认罪量刑情节，本案被告人张某某符合上述四点要求，符合自愿认罪的要求，依据《量刑指导意见》规定，当庭自愿认罪的从宽幅度是“减少基准刑的10%以下”为此，建议对被告人张某某在量刑时建议基准刑的10%以下从轻处罚。

四、被告人张某某及时退赃行为，依法应量刑时从轻处罚。

起诉书中查明的张某某已退回全部的赃款的事实，当庭也得到确认，依据《刑法》第64条、《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第五条：“犯罪分子非法占有，处置被害人财产而使遭受物质损失的，人民法院依法予以追缴，或者责令退赔。被追缴、退赔的情况，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。”同时依据《量刑指导意见》中对于退赃、退赔的，综合考虑犯罪性质，退赃、退赔行为对损害结果所能弥补的程度，退赃、退赔的数额及主动程度等情况，可以减少基准刑的30%以下的规定，依法应当对被告人张某某减轻量刑。

五、被告人张某某本次犯罪系初犯，已经积极退赃，其社会危害性不大，酌情给予从轻处罚。

被告人张某某从参加工作至今，一直表现很好，刚才庭审时提交的盛家坝乡人民政府的证明材料可以证实，被告人工作期间曾多次被评为优秀共产党员、优秀工作者、优秀统计员。这些事实，虽然已经成为了过去，但能充分证实被告人张某某在工作中是兢兢业业，任劳任怨，一贯表现良好，没有违法犯罪的前科。本次犯罪是由于平时学习不够，原则性不强，在工作中违反了操作规定而触犯了法律。案发后，被告人积极退回了全部赃款，为国家挽回了经济损失，没有造成严重的社会危害，其社会危害性不大。依据《刑诉法》对社会危害性不大犯罪处理原则，请合议庭酌情给予从轻处罚。

六、本案所涉及的赃款本应属于单位职工福利及经费，只是操作上违反了管理规定，同时主观上也具有其个人占有的目的，故而构成了犯罪。请合议庭合议时考虑到被告人工作的劳苦，多年来未能领取下乡补贴经费的情况下，酌情给予从轻处罚。

依据恩施州关于津补贴经费的规定及岗位津贴管理规定，本案的涉案资金本应属于计生办的业务费用，只是其使用不当而酿成了今天的后果。其实本应属于计生办的下乡开支等等，只是被告人等在主观上存在占有的目的，平时节约为了年底能分点福利而违背了操作规定，继而触犯了法律的规定。请合议庭综合考虑恩施目前公务员体制的实际、津补贴的缺陷以及经济还不很发达的情况下，人性化的给予从轻考虑量刑。

七、被告人张某某在共同犯罪中，起次要或者辅助作用，应当认定为从犯地位，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。

被告人张某某在计生办只是一个统计报账员，手中没有权力，领导安排怎么办就怎么办，在刚才庭审及其案卷中都能看出，造成今天这样的结果，张某某主观上确实存在占有的目的，但客观上计生办主任、分管领导如果立场坚定，坚持原则，张某某就不可能走上犯罪这条道路，客观上被告人张某某就是想犯罪也是做不到的，法律上叫做客观不能。为此，综合全案分析，被告人张某某在本案中只起到次要或辅助作用，应当认定为从犯。依据《刑法》第27条、《量刑指导意见》对于从犯，应当综合考虑其在共同犯罪中的地位、作用，以及是否实施犯罪实行行为等情况，予以从宽处罚，可以减少基准刑的20%-50%；犯罪较轻的，可以减少基准刑的50%以上或者免除处罚。

八，其他共同犯罪人员的案件事实已经查清，依法应当共同追究其刑事责任。

案卷中能充分体现其他共同犯罪人员的犯罪事实，犯罪金额等均已能确定。事实清楚，证据也充分，依据《刑法》关于共同犯罪和《刑诉法》关于共同犯罪的处理，建议依法对其共同追究责任退回重新起诉。

综上，被告人张某某因平时不注重学习，不坚持原则，主观上以占有为目的违反了操作规程，触犯了国家的法律，对构成贪污罪本辩护人无异议，但从上述的几个观点中，辩护人认为是应当在法定量刑时给予或免于刑事处罚。鉴于被告人的上述情节，结合我国刑事司法制度，本着实事求是以“教育为主，惩罚为辅”的原则，本辩护人建议对被告人张某某在量刑时免于刑事责任处罚，考虑到一个为党和国家工作多年的贡献上，给张某某一个改过自新的机会。

谢谢审判员、人民检察员!

辩护人：湖北领汇律师事务所郭金刚律师

二零一二年十月二十九日