（二）对不能作为定案根据的物证、书证的质证

根据《办理死刑案件证据规定》第8条、第9条的规定，物证、书证不能作为定

案根据的情形有二种，律师在辩护中应当从这二个方面提出质证意见：

l.控片提供的物证难以确fIi其客观、真实性

根据上述规定，原则上据以定案的物证应当是原物，除非原物不便搬运、不易

保存或者依法应当由有关部门保管、处理或者依法应当返还，才可以用照片、录像

或者复制品替代。但照片、录像、复制品必须经与原物核实无误或用其他方式核实

确系真实无误的，才能作为定案的根据。如果照片、录像、复制品不能反映原物的

外形和特征，小能作为定案的根据。

据此，对于物证能否作为定案的根据，律师叮以从以下几方面进行质证：

(l)如果在法庭I：仑诉人没有出示物证的原物，律师应当向公诉人提问是否提取

了原物，如果提取了原物应当在法庭上出示，供被告人辨认。如果没有提取原物，

律师可以要求公诉人说明没有挞取的理由，并审查该理由是否符合法律的规定。

(2)对于公诉人在法庭上出示的物证的照片、录像或复制品，如果律师之前通过会

见被告人或从案卷中发现其本身模糊不清，不能客观反映原物的外形和特征，应当

对其客观性、真实性提出质疑，明确指出不能作为定案的根据。

2．控方提供的物证、书证难以确信其客观、真实性

根据I：述规定，与物证_．样，作为定案根据的书证原则上也应是原件，只有在

取得原件确有困难时才可以使用副本或复制件在此情形下，必须经与原件核实

无误或以其他方式证明为真实的，才可以作为定案根据。如果书证的原件有更改

不能作出合理解释，或者副本、复制件不能反映抟证原件及其内容的，不能作为定

案的根据。律师在办案中应当沣意，从这几个方面对书证进行质证，包括提出不能

作为定案根据的质证意见。

3.控方提供的物证、书证来源不明

对于控方提供的物证、书证，律师应’对其来源给予关注，如果公诉人表示是

经勘验、检A、搜查、扣押获取的，应当附有勘验、检查、搜查笔录及扣押清单，如果

未跗有相关的笔录或清单，不能i正明物证、书证来源的，律师有权向法庭提出不能

作为定案的根据。

比如，在一起盗窃案件中，被告人始终不承认自己实施了入室盗窃行为，公

安机关从被告人的住处也没有搜查到任何赃款、赃物，但是公安机关称在案发现

场发现了一枚指纹，经鉴定确认‘j被告人的指纹同一。但是辩护律师从卷宗材

料中没有发现提取指纹的相关记录。在法庭质证时，律师对该指纹的来源提出

质疑，要求公诉人出示相应的勘验记录，f日是公诉人说公安机关没有提供，对该

指纹的提取没有记载。据此，律师提出这枚来源不明的指纹证据不能作为定案

的根据。

（三）对需要辨认、鉴定的物证、书证的质证

I．何谓需要辨认、鉴定的物征、书证

如前所述，物证、书证是不会说话的“物”，它们对案件起证明作用不仅需要是

客观、真实的，而艮需要确与案件有客观联系，对案件有证明价值。例如一把匕首

如果成为一起暴力犯罪的杀人工具，就需要证明这把匕首确实被犯罪嫌疑人作案

时使用过，证明的手段首先是应：‘1把这把匕首提供给犯罪嫌疑人（或被告人）进行

辨认；如果犯罪嫌疑人（或被告人）予以否认，还应当通过科学技术手段对匕首进

行鉴定，发现有关痕迹，确认其确实使用过。在办案中遇到类似这样的物证、书证，

可以称其为需要辨认、鉴定的物证、书证。刍然，光是“需要”还不够，还应当具备

辨认的条件或鉴定的必要。如果不具备辨认条件或鉴定的必要，即使“需要”也是

难以辨认或鉴定的。

2．如何确定辨认的条件或搽定的必要性

在司法实践中，并非所有的物证、书汪都具备辨认的条件，例如，有些物证本身

由于空间环境、自然环境的变化．已经丧失了原有的特性；有些书证由于案发中或

案发后丢失、毁损等，已无法进行辨认。但是，由于辩护人不负有举证责任，通常不

应由辩护人对是否具备辨认条件直接说明，而只要针对控方提供的物证、书证本身

看是否需要进行辨认进而提出应当辨认，或指出未经辨认的物证、书证存在什么问

题即可。至于是否具有辨认的条件，控方有义务予以说明，如果控方拒绝说明或说

明的理由不成立，律师可以就具备辨认的条件f以论证，并向法庭提出辨认的要

求。重点在于如何对具备辨认的条件进行论证。辨认条件主要有两个方面：

(1)辨认对象，大体上有四类，即人、物、JJ体和犯罪地点，一般来说，在这些辨认对

象客观存在的情况下，就应当认为具备辨认的条件；(2)存在辨认的主体，通常为

犯罪嫌疑人、被告人、被害人、证人等。这两个方面都具备，一般认为辨认条件具备

了。在此情况下，就可以要求对相关的物证、书汪进行辨认。

在有的案件巾，即使已经进行了辨i人，但辨认难以形成确定的结论，或者当事

人对辨认结论表示不服，提出异议。在此情况下就产生了对相关物证、书证作出鉴

定的必要性。律师可以要求对相关物证、书证进行鉴定。

应当指出的是，鉴定的“必要性”并不是以辨认为前景条件的。一般来讲，对

于作为证据的物证、书证，只要具备鉴定的条件，从查明案件事实的角度出发，都应

当进行鉴定。例如对于案中发现的纸条，即使被告人承认是其本人所写，但如果供

认不稳定，反复无常，就应当对其进行笔迹鉴定，以确认到底是不是被告人所写，这

样就不再怕被告人的U供变来变去。

3．需要辨认、鉴定的物证、}5证没有辨认、鉴定的后果

《办理死刑案件证据规定》第10条仅规定：“具备辨认条件的物证、书证应当

交由当事人或者证人进行辨认，必要时应当进行鉴定。”这一规定体现了一种程序

性后果，即具备辨认的条件或具有鉴定的必要性，应当进行辨认或鉴定，这就为辩

护律师针对这类物证、书证提出质证意见提供厂法律依据。至于辨认的程序、结果

如何，鉴定的结论怎样，律师还有权进行质证，这些问题在后面设专题论述，本处不

再赘述。