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章悦律师
章悦律师
浙江-杭州
主办律师

某园艺公司一案律师代理词

劳动工伤2008-12-11|人阅读

尊敬的审判员:

浙江万向光明律师事务所接受本案原告蔡XX的委托,指派我作为其代理律师,通过庭前调查和参与本案庭审活动,在充分了解本案争议事实的基础上,依据法律发表如下代理意见:

一、 原告与被告之间建立劳动关系事实清楚

原告与被告在200491日签订的劳动合同期限为200496日至200595,合同约定的月工资为3120元。劳动合同到期后,因被告的原因未办理终止或续订手续,双方形成事实劳动关系。2008314日,原告通过信件告知被告终止劳动关系。被告拖欠原告20078月至2008314日的工资。以上事实有劳动合同、寄送的解除劳动关系信件、关于办理辞职相关手续的通知、社保参保手册、银行工资发放明细等证据证明。

根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第16条规定, 劳动合同期满后,劳动者仍在原用人单位工作,原用人单位未表示异议的,视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的,人民法院应当支持。本案被告应当按原劳动合同约定的3120/月的工资标准,向原告支付劳动关系终止日(即2008314日)之前的工资报酬23400元。

根据《中华人民共和国劳动合同法》第82条的规定,建立劳动关系超过一个月未订立书面劳动合同的,用人单位应当每月向劳动者依法支付双倍工资。被告应当支付1.5个月的双倍工资合计4680元。

二、 被告辩称的原告已于2007825日办理离职手续,双方不存在事实劳动关系的理由不成立。

员工离职交接单(证据6)系被告改派原告的工作地点时,要求原告将物品办理交接时填写的格式文本,只能说明原告被派往泰禾公司的工作暂时结束。移交清单中“鉴于蔡维健在泰禾及泰州森禾筹建过程中的吃苦耐劳及项目运作的特殊情况……葛金伟 07.9.21”内容,说明079月份原告还在被告处从事有关交接等工作。原告并非泰州当地人,而时隔25日仍在曾工作地点从事工作交接明显有违常理。事实是原告仍接受被告的工作派遣进行原来的工作交接和其他销售工作。

根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第6条的规定,在劳动争议纠纷案件中,因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的,由用人单位负举证责任。根据《劳动合同法》第50条规定,用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同证明。本案被告一直未向原告出具解除终止劳动关系证明,双方的事实劳动关系应当以原告明确提出终止劳动关系并停止从事被告指派的工作为终止条件。

原告《社会保险手册》中登记确认的原告在被告处工作时间为20049月至20087月。原告的《社会保险手册》系经国家社会保险管理部门依职权制作的书证,其证据的证明效力一般应优先于其他书证。

被告办理辞职相关手续的通知(证据3)有关被告收到原告的辞职申请并要求其在规定时间内办理辞职相关手续的内容,证明被告认同原告的辞职行为, 2008年3月14辞职之前属于双方劳动关系存续间。

三、 原告诉讼请求并未超过法律规定的劳动仲裁时效

《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定的劳动仲裁时效为1年。本案被告与原告正式办理辞职手续的时间为200858日,原告于200877日申请劳动争议仲裁,并未超过法律规定的仲裁时效。

四、 被告应当依法向原告支付四个半月工资的经济补偿金

根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定,用人单位具有未及时足额支付劳动报酬的,劳动者有权随时通知用人单位解除劳动合同,用人单位除应支付劳动者劳动报酬以外,还应当按照劳动者在本单位的工作年限,每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。根据《违反和解除劳动合同经济补偿办法》规定,用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的,以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的,除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外,还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。

被告应当向原告支付4个月工资的经济补偿金3120×4个月=12480元和支付拖欠工资数25%的额外经济补偿金23400+4680)×25%=5970元。

五、 被告具有出具解除劳动关系证明并办理养老保险关系转移和失业保险金领取的附随义务

根据《中华人民共和国劳动合同法》第50条的规定,用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明,并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。根据《浙江省失业保险条例》第29条的规定,用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明,告知其按照规定享受失业保险待遇的权利,并将失业人员的名单、档案等资料自终止或者解除劳动关系之日起七日内报送当地经办机构。原告诉请的要求被告出具解除劳动关系证明,并办理养老保险转移和失业保险领取手续符合法律规定。

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