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建筑业总包资质的企业能和另一家总包资质的企业签专业分包的施工合同吗，也就是总包企业甲，与发包方签订了施工总承包合同，总包企业乙，能不能与甲签订专业分包施工合同，参与工程施工？

其他 2019-05-12 11:50 人浏览

共5位律师解答

你好，可以申请的。。

徐卫东律师认证

2018-04-28 21:52

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施工合同亦称“工程合同”或“包工合同”。指发包方 (建设单位) 和承包方 (施工单位) 为完成商定的建筑安装工程施工任务，明确相互之间权利、义务关系的书面协议。签订施工合同，必须遵守国家法律，符合国家政策，并具备经批准的承包工程的初步设计和总概算，承包工程所需的投资和统配物资已经列入国家计划，当事人双方均有履行合同的能力等基本条件，以保证施工合同切实可行。签订建设工程施工合同，必须以建设计划和具体建设设计文件已获得国家有关部门批准为前提。

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2019-05-12 11:50

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　　“实际施工人”是最高人民法院关于审理建设工程施工合同的《解释》中，为务实性处置工程建设法律关系中有关事实承揽关系而创设的一项保障性制度。其主要是为解决建设工程合同被确认为无效情形下，对付出了大量技术、资金、劳务等投资要素的实际施工人之合理利益关切而设立的一项保护性制度。　　建设工程施工合同中存在合法的“施工人”主体，一般是指有效施工合同中的总承包人、承包人、专业工程分包人、劳务作业分包人等。　　但“实际施工人”却是来源于“无效”建设施工合同中的承包人，一般是指非法转包和违法分包行为中的承包人。工程实务中的实际施工人往往是虽然有资质，但其等级较低不具有投标或承揽、施工资格的企业;多数情形下甚至是没有资质也没有企业主体，只是包工头带领的农民工所组建的临时施工队。　　实际施工人主张权利的前提条件是其工程质量验收合格，或者虽然初验不合格但经发包方主张“修复权”后实际施工人将工程质量修复合格的，实际施工人可以请求以造价鉴定为基数据实结算，从而获得合法的支付请求权。　　对“实际施工人”合理利益的保护机制在《解释》中有明确规定，即实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，法院应当依法受理;实际施工人以发包人为被告主张权利的，法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。　　在司法实践中适用上述制度时应当注意的是，首先应明确实际施工人起诉主张工程款的，应先向有合同关系的发包人(原承包方)主张权利，而不是向原发包人主张权利。该条第二款是特殊情况。即在突破合同的相对性原理的情形下，在程序上允许实际施工人以发包人为被告主张权利。此时，法院有权追加转包人或违法分包人为当事人。发包人在欠付工程款的范围内与承包人共同承担连带责任。　　实务中，存在次承包方(实际施工人)以其与原发包方之间存在“事实上”的合同法律关系为由而要求发包方承担工程款的直接支付责任的纠纷情形，实际施工人的目的是以此来规避原承包人履行能力不足的风险。但是，由于实际施工人与原发包人之间并不存在全面实际履行原建设工程施工合同的事由，也即双方并未直接形成事实上的权利义务关系时，尽管其分包合同无效，也应当受合同相对性的制约，实际施工人应以违法分包人、转包人为被告涉诉。　　特殊情形是，只有在次承包人与原发包人之间已全面实际履行承包人与发包人签订的建设工程施工合同时，且次承包人在事实上已取代了原承包人的法律地位并与原发包人形成事实上的施工合同法律关系的，应当准许次承包人以原发包人为被告提起追索工程款的诉讼。原发包方在承担支付责任后有权向原承包方追偿。　　由于涉及到对农民工合法权益的保护问题，“实际施工人”保护制度的立法价值在司法实践中应当得到重视。

综合法律律师团队推荐

2018-08-01 03:42

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按承包人承担责任不同划分：
（1）分项工程承包合同：发包人将总的工程项目分为若干部分，发包人分别与若干承包人签订合同，由他们分别承包一部分项目，每个承包人只对自己承包的项目负责，整个工程项目的协调工作由发包人负责。
（2）“交钥匙”工程承包合同：承包人负责项目从勘察、设计一直到正式生产的全过程的全部承包，并要经过一段时间的正式生产，在产品的产量、质量等指标达到合同规定标准后，将建成的项目移交给发包人。
（3）“半交钥匙”工程承包合同：承包人负责项目从勘察一直到竣工后试车正常运转符合合同规定标准，即可将项目移交给发包人。它与“交钥匙”工程承包合同的主工区别是不负责一段时间的正式生产。
（4）“产品到手”工程承包合同：承包人不仅负责项目从勘察一直到正式生产，还必须在正常生产后的一定时间（一般分为二、三年）内进行技术指导和培训、设备维修等，确保产品符合合同规定标准。

平台法律顾问团队官方

2018-06-06 17:20

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需要看总包资质是几级，是否符合施工分包合同项目的要求

周静律师

2018-04-28 14:32