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抵押权不成立能否承担担保责任

法律快车官方整理

2022-03-06 07:02

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　　抵押权的成立就是相应的当事人将自己的财产抵押给他人的一个法律行为的，抵押权的成立与否就是不与担保责任相挂钩的，不成立也是有着担保责任的。下面就让法律快车小编为大家带来抵押权不成立能否承担担保责任的相关内容，一起来看看吧。

　　一、抵押权不成立能否承担担保责任

　　(一)具体情形下的责任承担

　　1、物权法实施之前，因适用担保法第四十一条之规定，未办理抵押登记抵押合同不生效，实践中对于未办理抵押登记的合同效力一般认定为无效。对于未办理抵押登记的抵押人的责任承担，亦按照担保合同无效的规则予以处理，即依照最高人民法院《关于适用担保法若干问题的解释》(以下简称担保法解释)第7条之规定，根据过错大小分担责任。抵押人所承担这种赔偿责任不以抵押物的价值为限，而是以抵押人的全部财产作为责任财产，抵押人所承担的这种责任可以概括为“不以抵押物价值为限的补偿清偿责任”。

　　2、物权法实施以后，因区分原则的适用，未办理抵押登记不影响抵押合同的效力。同样，未办理抵押登记时抵押人的责任承担也不再适用担保合同无效的规则，而应在抵押合同有效的视野下重新审视。也即在抵押合同有效而未办理抵押登记的情形下，抵押人应承担合同法上的违约责任。具体而言，依债权人行使请求权的不同，抵押人可能承担继续履行、赔偿损失两种责任。

　　(二)继续履行

　　在能够继续办理抵押登记情况下，无论抵押合同是否对抵押登记进行约定，抵押人均有义务协助债权人办理抵押登记，债权人对抵押人享有登记请求权。当债权人行使登记请求权，要求抵押人办理抵押登记时，应依照合同法第一百零七条的规定，判决抵押人承担继续履行的违约责任，即协助债权人办理抵押登记，使抵押权得以设立。

　　(三)赔偿损失

　　在不能继续办理抵押登记的情况下，当债权人要求抵押人赔偿因未进行抵押登记给其造成的损失时，应参照担保法解释第56条第2款之规定，抵押人违背诚实信用原则拒绝办理抵押登记致使债权人受到损失的，抵押人应当承担赔偿责任。

　　1、该责任性质上属于违约责任。合同法第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。由于抵押人负有协助办理抵押登记的义务，当其不履行该义务时即构成违约，应向债权人承担违约责任。当继续办理抵押登记已不可能时，例如抵押物已为他人办理抵押登记或查封的情况下，债权人无法要求抵押人承担继续履行的违约责任，此时可以要求抵押人承担赔偿损失的违约责任。

　　2、赔偿责任应以抵押物价值为限。有观点认为，在未办理抵押登记的情况下，由于抵押人承担责任的财产未得到有效的特定化，即设定抵押权，故抵押人应以其全部财产作为责任财产，而非以抵押物的价值为限，向债权人承担赔偿责任。

　　3、该责任以抵押人违反协助办理抵押登记的义务为前提。我国不动产登记以共同申请为原则，除非法律另有规定，原则上应由当事人共同提出登记申请。

　　4、应根据抵押人的过错区分责任承担方式。对于该赔偿责任具体承担方式，实践审判中有两种观点。

　　第一种观点认为，抵押人应在抵押物的价值范围内承担补充清偿责任，即“以抵押物价值为限的补充清偿责任”。

　　第二种观点认为，抵押人应在抵押物价值范围内承担连带清偿责任，即“以抵押物价值为限的连带清偿责任”。笔者认为，抵押人是否承担责任及承担责任的形式应采过错责任原则。

　　二、抵押权特征

　　（一）抵押权属于担保物权。抵押权是针对财产的交换价值而设定的一种物权，它本质上是价值权，其目的在于以担保财产的交换价值确保债权得以清偿。故从抵押权的性质和目的的角度来看，抵押权是担保物权。

　　（二）抵押权是在债务人或第三人的特定财产上设定的担保物权。债权人无须为了自己债权的清偿而在自己的财产上设定抵押权，抵押权是为担保债权的清偿而设定的，它只能存在于债权人以外的债务人或者愿意提供财产为债务人履行债务作担保的第三人。

　　（三）抵押权属约定担保物权而非法定担保物权。根据《物权法》第181条、185条以及《担保法》
?第33条、38条至43条规定，抵押权系由当事人的抵押合意而设定。当事人可以自由地就抵押财产、抵押期限、抵押担保范围以及当事人认为需要约定的其他事项进行约定，并在抵押合同或者主债权合同中的抵押条款中予以明确。

　　（四）抵押权是不转移标的物占有的物权，抵押权的公示主要是登记，抵押权的成立与存续，只需登记即可，不必转移标的物的占有。

　　（五）抵押权的内容是变价处分权和优先受偿权。抵押权的内容有两项：一是抵押财产的变价处分权；二是就抵押财产卖得价金的优先受偿权。对抵押财产的变价处分权是指当债务人届期不履行债务时，抵押权人有权以合法方式拍卖、变卖抵押财产或者与抵押人协议以抵押财产折价抵充债务。就抵押财产卖得价金的优先受偿权系指：

　　（1）有抵押权担保的债权，债权人能就抵押财产卖得的价金优先于债务人的普通债权人而受清偿；

　　（2）就抵押财产卖得价金的优先受偿权还表现在两物权之间，即如果同一抵押物上设定两个以上的抵押权，先次序之抵押权人优先于后次序抵押权人而受清偿；

　　（3）抵押权人在债务人破产等程序中享有别除权，即抵押财产应从债务人的破产财产中除去，抵押权人对此别除出来的抵押财产卖得的价金有优先受偿权。

　　三、抵押权作用

　　抵押权作为一种担保物权，是实践中最理想，被广泛使用的担保形式，因为它的担保效力最可靠，而且能充分发挥担保财产的作用，既然抵押物不转移其占有，那么它既可以发挥其担保价值，也可以由所有人继续使用并发挥它的使用价值，取得的收益亦可以清偿债务，这样就使债权人的权益得到最充分的保障。基于抵押权这种区别于其它担保物权的优势，使抵押权在市场经济中对促进市场经济正常、良性运转起着促进和保护作用，随着市场经济不断有序的深入和发展，抵押权受到越来越多的人的青睐，成为最常见、最常用的担保形式。

　　以上就是法律快车小编为大家带来抵押权不成立能否承担担保责任的全部内容。抵押权的确定就是需要符合相应的法律规定的，所以要多多注意了。如果你还有更多的法律问题，欢迎咨询法律快车的相关律师，他们会为你做出专业的解答。

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关联法条

《中华人民共和国担保法》第三十三条

《中华人民共和国物权法》第一百八十一条

《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第七条

《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第五十六条

《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第一百零七条

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