民法典法律知识

抵押权设立必须签订抵押合同吗

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2022-02-19 17:02

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导读：

在实践中，对于抵押权的行使，需要按照有关的手续进行，并且签订书面的合同处理。那么，抵押权设立必须签订抵押合同吗？为了帮助大家更好的了解相关法律知识，法律快车小编整理了相关的内容，我们一起来了解一下吧。

抵押权设立必须签订抵押合同吗

　　一、抵押权设立必须签订抵押合同吗

　　设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。

　　抵押合同一般包括下列条款：

　　（一）被担保债权的种类和数额；

　　（二）债务人履行债务的期限；

　　（三）抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属；

　　（四）担保的范围。

　　抵押财产自下列情形之一发生时确定：

　　（一）债务履行期届满，债权未实现；

　　（二）抵押人被宣告破产或者被撤销；

　　（三）当事人约定的实现抵押权的情形；

　　（四）严重影响债权实现的其他情形。

　　二、抵押权的设立的条件

　　（一）抵押物在法定允许抵押的范围内

　　1、允许抵押的财产

　　《民法典》第三百九十五条规定，允许抵押的财产大致可以分为：不动产、不动产他物权、动产与法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。

　　2、禁止抵押的财产

　　（1）土地所有权；

　　（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权；

　　（3）学校、幼儿园、医疗机构等以公益为目的成立的非营利法人的教育设施、医疗卫生设施和其他公益设施

　　（4）所有权、使用权不明或者有争议的财产；

　　（5）依法被查封、扣押、监管的财产；

　　（6）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。

　　三、抵押权设立时应在登记簿上记载的事项

　　（一）抵押权设立时应在登记簿上记载的事项

　　1、抵押担保范围不应以主债权而应以合同约定来确定。

　　担保物权的担保范围可由当事人约定，包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。因此，抵押权人优先受偿的范围而应根据约定抵押担保范围来确定。

　　抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。因担保的主债权数额与抵押担保范围是两个不同的概念，因此该条无法适用。

　　2、房管部门通用的《房屋他项权证》中的“债权数额”应理解为“被担保的主债权数额”，而不是抵押担保范围。

　　目前，江苏地区所通用的他项权证只有“债权数额”一栏，在办理房地产抵押登记时，“债权数额”栏通常都是根据《抵押合同》中的“被担保的主债权数额”登记为债权本金的，根据《办法》的相关规定可知，“债权数额”应理解为《抵押合同》中约定的“被担保的主债权数额”。

　　3、将“债权数额”理解为抵押担保范围，即未尊重当事人的意思自治，也不符合法律、司法解释的立法本意。

　　实践中，在设定抵押权时，抵押权人当然以为所有债权（包括本金和附随债权）全面、充分设定担保为目的。因此，利息等附随债权尽管事先不能确定，但都是基于本金产生的，其发生也必然在抵押人、抵押权人的预期之内。如果设定抵押对于抵押权人而言，只能就主债权数额优先受偿，那完全不符合抵押权人设定抵押权的初衷，也不符合抵押人的认知。

　　以上就是法律快车小编为您详细介绍关于抵押权设立必须签订抵押合同吗的相关知识，综上所述可知，设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。如果您还有其他的法律问题，欢迎咨询法律快车，我们会有专业的律师为您解答疑惑。

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关联法条

《中华人民共和国民法典》第四百条

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