尊敬的审判长、审判员：

我受被告人牛XX亲属的委托，受河南应国律师事务所的指派，担任本案一审辩护人。开庭之前，我查阅了卷宗，会见了被告人，并帮助被害人得到民事赔偿款，被害人主动请求法庭对被告人从轻、减轻处罚，判处缓刑。双方诚恳地达成刑事谅解民事赔偿协议书。现根据事实与法律，提出如下辩护意见，供法庭参考。

一、 辩护人认为，牛XX的行为并不符合抢劫罪的构成要件，而属于抢夺罪。

依据案卷证据显示，本案发生时确实存在被告人抢夺时生拉硬拽情节，并至受害人倒地造成受害人轻伤的情况。但此事实就能够认定抢劫或转化成抢劫罪吗？

结合本案事实，辩护人认为牛的行为符合抢夺罪的构成要件。

首先，在主观故意方面，被告人牛并未打算也未主动以暴力或威胁的方式取得财物，只是因一时找不到工作身上又没钱，忍受两顿没吃饭的肌饿（在看守所法医检查证实牛肠胃里没有任何食物）状态下才临时起意，并未威胁、恐吓、迫使被害人不能或不敢反抗，牛更无意侵犯被害人的人身权利;

其次，在客观方面，牛并未采用暴力、威胁的手段，恐吓被害人，而是趁被害人不备，而突然在谢背后抢其左手拎的一个塑料袋，只是由于被害人死死不放，在抢夺撕拉过程中，牛的两个指头被谢咬住，不能拽出，由于两个指头被咬得鲜血直流，疼痛难忍处于本能的防护，将谢摔倒并摁在地上拽出两个指头。造成受害人牙齿被拽脱落松动的过失轻伤，无论是摔倒、 摁地、推头、拽出均非牛有意伤害谢，纯属牛防护其遭受更大伤害的本能行为。

再次，因为本案被告人牛在受害人背后无论是蒙住被害人眼睛，还是用胳膊控制受害人的头部，仅仅是怕被害人认出自己，不让其扭头，并不是要阻止被害人的反抗，而且蒙眼睛、控制头部的行为并不会也没有给被害人带来任何身体上的伤害，从社会观念上说很难评价为抢劫的暴力，因此，对牛以抢夺罪定罪是适当的。抢夺是一种强力行为，因为不实施强力夺取，就不能实现财物的非法转移。但必须以不使用暴力或以暴力相胁迫的手段为前提。这是抢夺罪区别于抢劫罪的显著标志。就本案牛和谢的在公安阶段供述，可以看出，牛的指头被咬之前，牛并没有使用暴力故意伤害受人，只是牛在谢的背后，开始牛右手抓住谢的右手，左手去抢夺谢的左手的塑料袋，因牛是初犯、偶犯实在太没经验，去抢谢左手的袋，却先抓谢的右手，等于事先提醒谢，导致谢左手死死不放袋子而不能得逞。情急之下，又怕谢认出他，就用右手蒙谢的眼睛时，被谢咬住两个指头，而后为拽出两个指头，本能的摔倒谢并摁在地上，左手将谢的头往上推，目的是让谢松口，但谢坚持不松，牛疼痛难忍的情况下本能的强拽出两个指头，庭审中他回答指头拽出更本不知道谢的牙齿被拽掉，也能证明牛主观上过失致谢轻伤。牛是在谢完全可以反抗的情况下，抢走袋子，数额不大，只有173元，虽不构成抢夺罪的数额犯，但构成抢夺罪的情节犯，依法应认定抢夺罪。

最后，构成抢夺罪的必要条件是：抢夺公私财物数额较大的，或者情节严重的，才构成犯罪。数额不大，或者没有其他严重情节的，不构成犯罪。即使抢夺时，由于用力过猛，致使被害人受伤，因为没有抢夺罪伤害的故意，也不能视为暴力而定抢劫罪。是否定抢劫罪：1、要看伤害是否是犯罪分子故意为之。本案造成受害人伤害不是被告人故意为之，而是本能的防御自己不受伤害。2、要看强力行为的作用对象和使用目的。本案牛强力行为的作用对象和使用目的，是在其两个指头被咬伤，现仍有大约两公分的疤痕，确属本能的防御自己不受伤害的目的，而非故意伤害受害人的行为。正如受害人与被告人达成刑事谅解和民事赔偿协议书中所承认的，要不是其死死咬伤被告人的指头，自己也不会受伤。所以抛开牛指头被咬后本能采取方法拽出的过程，牛没有使用暴力殴打，也没有伴以语言威胁行为，事实确实是这样。就是在牛的指头被咬后本能采取拽出方法的过程中，谢用伞击打被告人，直到伞被打坏，被告人没有还击谢，谢咬伤被告人两个指头，被告人也没有采取任何行动来报复伤害谢。牛夺取谢塑料袋后，在谢的视线内，将塑料袋内钱包里173元钱以外的所有物品丢下，由此可见，被告人的目的很明确，就是为了抢点钱，填饱已经肌俄难忍，两顿没吃饭的肚子，过失致受害人轻伤，其目的仅是一种本能的防护行为。因此，被告人的行为不符合刑法第二百六十三条抢劫罪，也不符合刑法第二百六十九条规定的抢夺罪转化为抢劫罪的情形，故不构成抢劫罪。因抢夺未达到数额较大，但造成过失轻伤，由于过失轻伤不构成犯罪，当然只能以抢夺的情节犯论处，构成抢夺罪。

二、被告人牛XX具有以下从宽情节，应当酌情减轻处罚。

1、被告人牛XX犯罪动机和目的比较单纯，主观恶性很小。

本案当中，促使牛实施抢夺的主要原因，是由于其来平顶山两天找不到工作， 两顿没吃饭了，身上也没钱了。在为填饱肌饿难受的肚子的情况下，趁中午受害人独自一人，周围没人，才实施了抢夺他人财物的行为。这样的动机和目的，与一般为了自身享受，抢夺他人财物肆意挥霍是有本质区别的。同时说明牛的犯罪动机和目的比较单纯，其主观恶性很小。

2、被告人自愿认罪悔罪，并主动赔偿，挽回了受害人的损失，可酌情减轻处罚。

法律无情人有情，被告触犯法律，理应受到法律制裁。但受害人主动要求减轻处罚被告人。制裁只是手段，刑罚不是单纯的惩罚，而是一种特殊的教育，刑罚的目的是通过上述手段治病救人，让他改过自新。而被告人自案发以来，相当自责、痛心，写出了深刻的悔过书，对他而言，内心的愧疚是永久的、最严厉的惩罚。所以，对被告人判处刑罚的目的而言，刑罚的教育作用是最主要的。

3、被告人牛XX属于偶犯、初犯，减轻处罚有利于挽回一个即将破碎的家，有利于改过自新。

在本案发生之前，牛并无前科，一直表现良好，属于偶犯，也是初犯。在其被抓获后，整个案件的侦查到审查起诉再到审判，被告人在案发后能够积极主动、全部、彻底地向司法机关交待自己的犯罪事实，这说明被告人已经认识到自己犯罪行为的社会危害性，有改过自新、重新做人的良好愿望。从今天的庭审情况来看，被告人的认罪态度也非常积极、诚恳的。

综上所述，辩护人认为，被告人牛XX的行为符合抢夺罪的构成要件，应当以抢夺罪定性处罚，不应以抢劫罪论处。牛的犯罪行为1、是在肌饿难忍的状态下一时冲动所为，主观恶性很小；2、被告人本能的过失的造成受害人轻伤，不是为抢夺财物主观故意造成受害人轻伤；3、系初犯、偶犯、认罪并愿意悔过，痛改前非；4、被抢的173元钱及物品全部归还；5、已得到受害人刑事及民事谅解，并赔偿已挽回受害人的损失。牛的以上从宽情节，可塑性强，建议合议庭本着实行教育、感化、挽救的方针，坚持教育为主，惩罚为辅的原则，对被告人减轻处罚，对其判处缓刑。能挽回一个即将破碎的家，也有利于其4岁孩子的健康成长，真真达到法律效果和社会的效果的统一，有利于社会的和谐和稳定。

以上辩护意见敬请重视并采纳。

此致

新华区人民法院

辩护人:河南应国律师事务所熊克珍律师

二O一二年九月三日

法条链接：《中华人民共和国刑法》

第二百六十三条 以暴力、胁迫或者其他方法抢劫财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：

（一）入户抢劫的；

（二）在公共交通工具上抢劫的；

（三）抢劫银行或者其他金融机构的；

（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；

（五）抢劫致人重伤、死亡的；

（六）冒充军警人员抢劫的；

（七）持枪抢劫的；

（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。

第二百六十七条 抢夺公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

携带凶器抢夺的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。

可以认定为有“其他严重情节”，并在三年至四年有期徒刑幅度内确定量刑起点： （1）抢夺残疾人、老年人、不满十四岁未成年人的财物的； （2）抢夺救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的； （3）一年内抢夺三次以上的； （4）利用行驶的机动车辆抢夺的。

第二百六十九条 犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。

第二百六十七条抢夺公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。携带凶器抢夺的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。 第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。