劳动仲裁申请书

申请人：林××，男，汉族，生于 年 月 日 住址：广东省××，电话：××

被申请人：佛山市××有限公司

地址：佛山市××

法定代表人：徐××，电话：××

申请事项：

1、请求裁判被申请人向申请人支付非法终止劳动合同赔偿金20590元；

2、请求裁决被申请人向申请人支付拖欠工资30118元和相关赔偿金30118元；

3、请求裁决被申请人向申请人赔偿未参加社会保险的经济损失10913元。

事实与理由：

申请人于2010年1月开始在被申请人处工作，负责廉江、雷州等地区的业务。工资为基本工资加业务提成，另有出差误餐补助、住宿补助等。

一、关于非法终止劳动合同及其赔偿金

1、被申请人非法终止了劳动合同

（1）申请人与被申请人之间属于无固定期限劳动合同关系

申请人于2010年1月入职被申请人的公司，劳动合同为一年一签，至2011年12月已经连续签订了两次一年期劳动合同。按照《劳动合同法》第14条的规定（第14条：有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。），因为申请人不存在上述第14条规定的例外情形，即，严重违反用人单位的规章制度的；严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，拒不改正的；在订立劳动合同时欺诈、胁迫或乘人之危的；被依法追究刑事责任的；劳动者患病或者非因工负伤不能从事原工作的；劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。

所以，申请人与被申请人之间已经依法建立了无固定期限劳动合同关系。

（2）被申请人非法终止了劳动合同

在申请人与被申请人2011年度的劳动合同到期后，被申请人没有与申请人再次续签2012年度的劳动合同，从而终止了与申请人的劳动关系，被申请人的法律依据是《劳动合同法》第44条的规定：有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的。

但是，如上所述，申请人与被申请人之间已经依法建立了无固定期限劳动合同关系，2011年度劳动合同的到期并不意味着双方“劳动合同期满”，双方的无固定期限劳动合同关系不得依据《劳动合同法》第44条的规定予以终止。

所以，被申请人终止与申请人劳动合同的行为违反了《劳动合同法》的规定。

2、违法终止劳动合同赔偿金的计算

（1）法律规定

《劳动合同法》第87条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。

《劳动合同法》第97条规定：本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。（劳部发[1994]481号《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条规定：经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。）

《劳动合同法》第47条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

《劳动合同法实施条例》第27条规定：劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。

（2）计算方法

申请人2011年度的月工资由两部分构成：（1）基本工资1800元；（2）绩效工资2118元；（3）电话补贴200元。

其中，绩效工资=[廉江万达（854432.7+271392）+雷州星海（452792.8+116160）]×1.5%=1694777.5×1.5%=25421（元）

申请人2011年度每月的绩效工资=25421÷12=2118（元）

上述三项合计=1800+2188+200=4118（元）

关于经济补偿金的月数，从2010年1月到时2012年2月，一共2年2个月，应补偿相当于2.5个月的工资。

所以，申请人应得的经济补偿金为4118×2.5=10295元，加倍后的赔偿金为10295×2=20590元

二、关于拖欠工资及赔偿金

被申请人拖欠申请人的工资有：2011年度的绩效工资11080元（25421-14341（私人借款）=11080）、2012年1月4118元、2012年2月1日-10日1372元（4118÷30×10=1372）。

另外，拖欠的差旅与电话补贴=4782（2011年11月份）+3946（2011年12月份）+4820（2012年1-2月份）=13548（元）

上述拖欠款项合计=11080+4118+1372+13548=30118（元）

2011年的劳动合同第三条规定：月电话费补助为200元。每天外勤出差误餐补助为：当天往返误餐褃为每天30元，外勤外宿出差误餐补助为每天30元。因业务需要住宿的，经主管同意，住宿费补助为每天100元包干（含市内交通费及误餐补助）。

《劳动合同法》第85条规定：用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的。

本案中，上述工资迄今已经被恶意拖欠近一年之久，情节较恶劣，后果较严重，所以，申请人主张以百分之一百的标准加付赔偿金，即30118×100%=30118元。

三、关于赔偿社会保险费

1、劳动争议仲裁机构对上述请求应当受理

《劳动争议调解仲裁法》第2条规定：中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议。

“广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用《劳动争议调解仲裁法》、《劳动合同法》若干问题的指导意见”第2条规定：下列争议，应作为劳动争议处理：（一）劳动者与用人单位因养老保险缴费年限发生的争议；（二）劳动者以用人单位未为其缴纳社会保险费导致其损失为由，要求用人单位支付工伤、失业、生育、医疗待遇和赔偿金的。

2、社会保险费补偿金额的计算

佛山市地税局《关于调整2011年度企业社会保险缴费工资的通知（佛地税发〔2011〕88号）》规定：一、养老、失业保险缴费基数按2010年度省城镇非私营单位在岗职工月平均工资的60%至300%核定，即上限为10089元，下限为2018 元。养老、失业保险缴费基数核定后达不到2010年度省城镇非私营单位职工年平均工资60%的，按2010年度省城镇非私营单位职工年平均工资60%核定。二、医疗、生育保险缴费基数按2010年度全市城镇在岗职工月平均工资的80%核定，即2472元。三、工伤保险缴费基数按2010年度佛山市城镇在岗职工月平均工资的60%至300%核定，即上限为9270元，下限为1854元。工伤保险缴费基数核定后达不到2010年度市在岗职工月平均工资60%的，按2010年度市在岗职工月平均工资60%核定。

按照上述规定和公平合理的原则，综合本案的全部情况，申请人主张统一按照上述规定的缴费基数“下限”作为历年的缴费工资，并依据2011年度佛山市社会保险各个项目的用人单位的缴费比例，具体计算如下：

申请人从2010年1月到2012年2月在被申请人处工作，共计26个月。

基本养老保险2018元×10%×26月=5246.8元

失业保险=2018元×1%×26月=524.68元

基本医疗保险=2472元×6%×26月=3856.32元

生育保险=2472元×0.5%×26月=321.36元

工伤保险=1854元×2%×26月=964.08（按照《工伤保险行业风险基准费率分类表》，被申请人属于三类行业，适用2%比率）

上述五险合计为10913元。

为维护申请人的合法利益，现申请劳动争议仲裁，请依法裁决。

此致

佛山市南海区劳动争议仲裁委员会

附件：

1、《劳动仲裁申请书》 2 份；

2、证据清单及有关证据材料 18 份。

申请人：

年 月 日

证据清单