基本案情

2015年8月15日，甲与乙签订了《投资合作协议》，双方约定共同投资设立丙家具店，投资款总额为100万元，其中甲出资40万元，占40%股权, 乙出资60万元，占60%股权，乙负责专柜的经营管理。在经营期间，甲多次要求乙进行利润分红，但是乙一直不予理会，故提起诉讼。请求1.被告向原告返还出资款40万元；2.被告向原告支付利润30万元；3.原告支付库存商品价值的40%, 即80120元；4.被告承担本案的审计费用40000元及本案的诉讼费。

庭上被告乙向辩称：1.我和原告共同成立丙家具店是事实，但是对于原告主张的投资总额40万元不确认，原告的出资额未达到40万元，具体的出资额记不清了，以实际证据为准；2.涉案的丙家具店在2018年已经资不抵债，在经营过程中，财务由原告负责管理，被告只负责具体的经营管理，销售和店面管理，在此过程中所有的财务进出(钱款的入账和出账)是由原告整理和记录，另外由于丙家具店是个体户，很多支出就没有相关的发票。店面经营的所有销售单据原告均有，但是支出的单据缺损；3.丙家具店现在已经资不抵债了，一直由被告承担店里的债务，包括信用卡、小额借款等债务。但被告乙在法定期限内未提交证据。

依照原告甲申请，丁会计师事务所有限公司接受法院委托，对丙家具店2015年8月至2019年10日经营状况进行了审计鉴定， 并出具了XXX号审计鉴定意见书。

法院裁决

依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、 第一百零七条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，缺席判决如下：

一、被告乙于本判决生效之日起七日内向原告甲返 还合伙出资款40万元；

二、被告乙于本判决生效之日起七日内向原告甲支付合伙经营利润30元。

案件受理费,审计鉴定费（原告甲已预付），由被告乙负担并于本判决生效之日起七日内迳付原告甲。

法律分析

本案为合伙协议纠纷。甲与乙签订的投资合作协议是双方自愿订立，真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的禁止性、强制性规定，合法有效。双方当事人应依协议约定恪守履行。投资合作协议约定，经营期限三年，合伙投资期限届满，合伙投资终止，从投资合作协议签订之日即2015年8月15日起算，甲在起诉之日起已过三年合伙投资经营期限，甲与乙的合伙关系事实上已经终止。乙称因经营亏损，故无法向甲分配利润，但乙的此意见与丁会计所经审计得出丙家具店的经营利润为75万元的鉴定意见相矛盾，该鉴定意见经法院委托的鉴定机构作出，鉴定程序合法，乙在审计笔录中对甲提供给鉴定机构的账目不持异议，丁会计所作出的鉴定意见客观真实，乙应当按照甲在合伙体的实际出资比例向甲分配利润。在合伙体盈利情况下，且合伙体经营期限已经届满，合伙体的实际执行人乙应当向甲返还出资款40万元。在合伙体有盈利且经营期限已经届满的情况下,乙既不分配利润又不返还出资款，导致甲不得不通过提出审计鉴定的申请，乙存在过错，应当承担本案的鉴定费用40000元。

个人感受

普通合伙企业自然人、法人和其他组织依照《中华人民共和国合伙企业法》在中国境内设立的，由两个或两个以上的自然人通过订立合伙协议，共同出资经营、共负盈亏、共担风险的企业组织形式。合伙企业一般无法人资格，不缴纳企业所得税，缴纳个人所得税。区别于最常见的有限责任公司，合伙企业有组织结构灵活，税收低等优点。正是由于其结构松散的组织形式，如果想成立合伙企业从事商事活动，建议必须制订严密周全的合伙协议，同时各合伙人都应谨遵诚信原则践行合伙协议，否则将有可能被追究相应的违约或侵权责任。