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民事上诉状

上诉人(原审原告):伍xx,男,1987年3月6日出生,身份证:4503241987030658xx

住址:广西全州县文桥镇江头村委江头新村01-314号?????联系电话:18978388746

被上诉人(原审被告):徐xx,男,1966年6月23日出生,身份证:3622021966062344xx

住址:江西省丰城市袁渡镇佛岭村东门口组28号?????????联系电话:

上诉人因与被上诉人合同纠纷,不服七星区人民法院(2013)星民初字第1466号民事判决书内容,现提出上诉。

上诉请求:

1、请求人民法院撤销(2013)星民初字第1466号民事判决书内容,依法改判或发回重审。

2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。

事实和理由:

原审法院认定上诉人与被上诉人签订的《知己旅馆转让协议收》有效,是不正确的。

第一, 原审法院事实认定错误,知己旅馆转让协议书为无效合同。

1、该协议违反了法律关于个体营业执照禁止转让经营的强制性规定,为无效合同。

2、该协议约定13万元的转让款是经营权转让款,不包括转让财产的内容。协议第二条已明确相关财产“无偿”归乙方所有,是为经营权服务的。

3、若协议有效,即上诉人未通过行政许可就获得了旅馆的经营权,这种状态显然是非法的并且不合逻辑的,更无法存续。

第二,从合同双方的真实意思表示来看,上诉人是被骗的,旅馆的经营权即将到期,且无法办理工商变更或者通过年度审核,合同目的无法实现,事实上根本无法履行。

综上,请求二审法院依法改判或发回重审,支持上诉人的上诉请求!

此致

桂林市中级人民法院

上诉人:伍xx

2014年1月6日

综合法律 2019-01-03 16:39 人浏览
共4位律师解答

  • 1、人民法院审理对判决的上诉案件,应当在第二审立案之日起三个月内审结。有特殊情况需要延长的,由本院院长批准。
    2、法律依据:《中华人民共和国民事诉讼法》(2012修正)第一百七十六条 人民法院审理对判决的上诉案件,应当在第二审立案之日起三个月内审结。有特殊情况需要延长的,由本院院长批准。  人民法院审理对裁定的上诉案件,应当在第二审立案之日起三十日内作出终审裁定。

  • 1.第二审人民法院对上诉、抗诉案件,经过审理后,认为原判决事实不清楚或者证据不足的,裁定撤销原判,发回原审法院重新审判的案件。  
    2.第二审人民法院发现第一审人民法院审理中,有违反法律规定的诉讼程序的情形的,裁定撤销原判,发回原审人民法院重新审判的案件。所谓违反法律规定的诉讼程序的情形包括:
    (1)违反刑事诉讼法有关公开审判的规定的。如,案件性质不是涉及国家秘密或者个人隐私,犯罪嫌疑人也不是未满14岁的未成年人,但在一审中没有实行公开审判。据以定案证据没有当庭质证等等。
    (2)违反回避制度的。合议庭组成人员中及有关人员依法应当回避而不回避的。例如应当回避的审判人员或者其他应当自行回避的人员没有回避等。
    (3)剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利,可能影响公正审判的。如某审判员在庭审中未允许被告人进行辩护或者最后陈述;未依法为盲、聋、哑、未成年人或者可能被判处死刑的被告人指定辩护律师;对当事人、辩护人关于申请通知新的证人到庭、调取新的物证、申请重新鉴定或者勘验的申请置之不理或无理驳回;附带民事诉讼原告人提出民事赔偿要求未依法受理等。
    (4)审判组织的组成不合法的。如,不具备审判员、助理审判员或人民陪审员法定资格的人参加合议庭;实际参加法庭审理的法官与法律文书中署名的审判长、合议庭成员不一致;审判委员会在委员未过半数的情况下研究并决定案件等。
    (5)其他违反法律规定的诉讼程序,可能影响公正审判的。
  • 二次起诉,是指一审法院判决后,有一方当事人不服而提起上诉。对于上诉案件的审限,法律有明确规定,判决的上诉审限为三个月,裁定的上诉审限为30天。因此,如果发生交通事故后,进行了开庭审理的情况下,一方在法院依法作出判决后,认为交通事故的审理判决结果不服,存在异议的,可以依法到法院申请上诉,法院会依法进行办理。
  • 两个被告均不服一审判决提出上诉,均为上诉人,原告是被上诉人。
    《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》:

    第三百一十八条 民事诉讼法第一百六十六条、第一百六十七条规定的对方当事人包括被上诉人和原审其他当事人。

    第三百一十九条 必要共同诉讼人的一人或者部分人提起上诉的,按下列情形分别处理:


    (一)上诉仅对与对方当事人之间权利义务分担有意见,不涉及其他共同诉讼人利益的,对方当事人为被上诉人,未上诉的同一方当事人依原审诉讼地位列明;


    (二)上诉仅对共同诉讼人之间权利义务分担有意见,不涉及对方当事人利益的,未上诉的同一方当事人为被上诉人,对方当事人依原审诉讼地位列明;


    (三)上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见的,未提起上诉的其他当事人均为被上诉人。
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